Calendario de Fusión Empresarial: Pasos Clave del Proceso
Elaboración del Proyecto Común de Fusión
Los administradores de todas las sociedades intervinientes deben redactar y suscribir el proyecto de fusión. Este documento contiene la información clave sobre la operación. Su firma limita la actuación de los administradores y obliga a informar sobre cualquier modificación patrimonial relevante. El proyecto debe publicarse en la web o, si no existe, depositarse en el Registro Mercantil. Tiene una vigencia máxima de seis meses.
Informe de los Administradores
Cada sociedad debe redactar un informe explicando las razones económicas y jurídicas de la fusión, justificando el tipo de canje y sus implicaciones para socios, trabajadores y acreedores.
Informe de Expertos Independientes
Requerido cuando la sociedad resultante es una Sociedad Anónima (S.A.) o Sociedad Comanditaria por Acciones (S. Com. por A.). Evalúa la equidad del canje y si el patrimonio de las sociedades que se extinguen es suficiente. Lo designa el Registro Mercantil, aunque puede evitarse si todas las sociedades lo acuerdan unánimemente.
Balance de Fusión
Debe incorporarse a la escritura. Se admite el último balance aprobado si no han pasado más de seis meses desde su fecha respecto al proyecto de fusión. Si ha pasado más tiempo, hay que formular un nuevo balance. Por ello, muchas fusiones se realizan en el primer semestre del año.
Convocatoria de las Juntas Generales
Debe publicarse con al menos un mes de antelación. Antes del anuncio, los administradores deben poner a disposición de los socios una serie de documentos clave, ya sea en la web o en el domicilio social.
Derecho de Información
Durante el mes entre la convocatoria y la junta, los socios, obligacionistas y representantes de los trabajadores pueden examinar y pedir información sobre la operación.
Acuerdo de Fusión
La junta general de cada sociedad debe aprobar el acuerdo de fusión conforme al proyecto. Puede aprobarse por unanimidad en Junta Universal, siempre que no se limiten derechos de información.
Publicación del Acuerdo o Comunicación Individual
El acuerdo debe publicarse en el Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME) y en un diario de gran circulación por cada sociedad interviniente. Alternativamente, puede notificarse individualmente a socios y acreedores. Debe indicarse el derecho de oposición de acreedores.
Derecho de Oposición de Acreedores
Los acreedores cuyo crédito sea anterior al proyecto (y no vencido) tienen un mes desde la publicación del acuerdo para oponerse. Si lo hacen, la fusión no puede inscribirse hasta que se les garantice la deuda.
Otorgamiento de Escritura Pública e Inscripción
Debe formalizarse en escritura pública, incorporando todos los documentos anteriores. La inscripción en el Registro Mercantil es lo que da eficacia jurídica a la fusión.
Comunicación a Hacienda del Acogimiento al Régimen Fiscal Especial
Si se desea aplicar el régimen fiscal de neutralidad, debe comunicarse a la Agencia Tributaria en el momento adecuado tras la inscripción.
Requisitos para la Escisión de Sociedades
Para que una sociedad pueda participar en un proceso de escisión debe cumplir una serie de requisitos:
- Ser una entidad mercantil. Se excluyen las sociedades cooperativas que se rigen por otro régimen legal.
- Estar inscritas en el Registro Mercantil correspondiente.
- Que las acciones o aportaciones de los socios a la sociedad escindida se encuentren íntegramente desembolsadas.
- Las sociedades beneficiarias de la escisión pueden ser de un tipo mercantil diferente al de la sociedad escindida.
- Al igual que la fusión, pueden participar en procesos de escisión, sociedades en liquidación, siempre que no haya comenzado el reparto del patrimonio.
Tipos de Adquisición de Empresas: Acciones vs. Activos
Una adquisición o toma de control de una empresa puede efectuarse de dos maneras principales: comprando acciones o comprando activos. Aunque también se puede efectuar mediante fusión o compra de un paquete de control.
Criterios de Diferenciación
- Criterio fiscal
- Objeto de adquisición
- Simplicidad
- Directa
Posición General de Vendedor y Comprador
El Vendedor prefiere la Venta de Acciones por dos motivos:
- En la compraventa de activos, existe doble tributación.
- Permite un corte limpio de la relación con la empresa.
El Comprador prefiere la Compraventa de Activos por dos motivos:
- Elige qué es lo que quiere y lo que no quiere adquirir.
- No compra contingencias ocultas que pudiera haber en la sociedad.
Anexos y Side Letters en Contratos Comerciales
Anexo
Son documentos que se incluyen en el cuerpo del contrato para facilitar la redacción y comprensión del mismo. El anexo más relevante es el de las Manifestaciones y Garantías.
Side Letter
No forman parte integrante del contrato, aunque se refieren al mismo, aclarándolo o modificándolo en algún aspecto. No es extraño ver en este tipo de cartas declaraciones de buenas intenciones o de caballeros. Es un documento posterior al contrato y prevalecerá sobre el mismo.
Tipos de Cesión Global de Activo y Pasivo
Cesión Global Plural
Es aquella en que la transmisión en bloque del patrimonio de la sociedad cedente se realiza a favor de dos o más cesionarios. Para ello, es necesario que todo patrimonio que se ceda constituya una unidad económica.
Cesión Global por Sociedades en Liquidación
Las sociedades en liquidación podrán ceder globalmente su activo y pasivo siempre que no hubiera comenzado la distribución de su patrimonio entre los socios.
Cesión Global Internacional
Cuando la sociedad cedente y el cesionario fueran de distinta nacionalidad, la cesión global de activo y pasivo se regirá por lo establecido en sus respectivas leyes personales.
Tipos y Motivos de Fusión Empresarial
Tipos de Fusión
- Fusión por creación de nueva sociedad
- Fusión por absorción
- Fusión simplificada (sin informe de experto independiente ni canje)
- Fusión impropia
- Fusión inversa
- Fusión entre hermanas o gemelas
Motivos de Fusión
- Expansión, adquisición o aumento de cuota de mercado.
- Motivos defensivos: por ejemplo, una amenaza hostil, evitar el control de un competidor, cambios legislativos que afecten a un competidor, etc.
- Cambio de estrategia u orientación comercial.
- Ahorro de costes.
Contenido Típico de un Contrato de Adquisición de Empresas
Aspectos Formales
Práctica Española (reunidos, intervienen, exponen y cláusulas) y contenido anglosajón (índice, definiciones y partes).
Objeto del Contrato
Se define lo que se está vendiendo: acciones o activos.
Precio y Contraprestación
En los contratos de compraventa se debe indicar el precio y forma de pago. Si la contraprestación no es dineraria, se debe especificar qué se entrega y en qué condiciones. Si el precio está sujeto a ajustes, el contrato debe detallar cómo se aplicarán dichos ajustes.
Manifestaciones y Garantías
Consiste en un listado de garantías que el vendedor declara y que el comprador considera esenciales para cerrar la operación. Suelen ser extensas y, a veces, se incluyen como anexo en lugar de estar en el contrato principal. Estas garantías pueden llevar matizaciones o excepciones recogidas en una carta o anexo adicional.
Límites de Responsabilidad
Los límites de responsabilidad suelen centrarse en dos aspectos: la cantidad máxima por la que el vendedor responde (por ejemplo, un tope en franquicias) y el plazo de tiempo durante el cual se puede reclamar. En caso de reclamaciones de terceros cubiertas por garantías del vendedor, suele acordarse que ambas partes actuarán conjuntamente para gestionarlas.
El Cierre y sus Condiciones
El tiempo entre la firma del contrato y su ejecución se debe a razones como la necesidad de autorizaciones de terceros y a la planificación fiscal, ya que la estructura de la operación no se activa hasta firmar para evitar costes innecesarios.
Garantías (del Comprador y Vendedor)
El comprador busca protegerse frente a posibles inexactitudes en las garantías del contrato, pudiendo reclamar si sufre daños. El vendedor, ante un precio aplazado, quiere garantías de cobro y suele exigir medios de seguridad como avales, depósitos o cheques bancarios.
La Gestión Interina del Negocio
Durante la gestión interina (entre el compromiso de venta y el cierre), el vendedor sigue gestionando la sociedad, pero para tomar decisiones extraordinarias necesita el consentimiento del comprador.
Los Balances de Referencia
Los balances de referencia son clave al inicio del proceso de adquisición. Se usan el balance de cierre del último ejercicio y un balance interino más reciente para fijar la valoración y precio inicial. A medida que avanza la negociación, la situación económica puede cambiar, por lo que esos balances se actualizan para la fijación final del precio.
Cláusulas Misceláneas
Las cláusulas misceláneas regulan aspectos formales como las notificaciones, la pervivencia del contrato (si una cláusula es nula, el resto sigue vigente), la cesión de títulos (prevalece el contenido sobre el título en caso de conflicto) y cuestiones como el idioma aplicable del contrato.
Escisión Empresarial: Tipos y Modalidades Especiales
Tipos de Escisión
Escisión Total
La escisión total es cuando una sociedad se disuelve y todo su patrimonio se reparte entre varias sociedades, dando a los socios acciones en las nuevas o existentes según lo que tenían en la original.
Escisión Parcial
La escisión parcial es cuando una sociedad traspasa parte de su patrimonio (que forma una unidad económica) a otras sociedades, y los socios reciben acciones en esas sociedades según su participación, reduciendo el capital de la sociedad original.
Segregación
La segregación es cuando una sociedad traspasa una parte de su patrimonio (que forma una unidad económica) a otra u otras sociedades, y la propia sociedad segregada recibe acciones de las sociedades beneficiarias a cambio.
Tipos Especiales de Escisión
Escisión Parcial Impropia
Las sociedades beneficiarias reciben solo una parte del patrimonio de la escindida, y no obtienen participaciones entre ellas como resultado de la escisión.
Escisión Inversa
Escisión total o parcial en la que la sociedad escindida tiene el 100% de las participaciones de la sociedad beneficiaria.
Escisión No Proporcional
En este caso, no todos los socios reciben participaciones en todas las sociedades beneficiarias; algunos socios obtienen participaciones solo en una, y otros en otras distintas.
Calendario de Escisión Empresarial: Fases del Proceso
- Elaboración de un proyecto común de escisión.
- Redacción del informe de administradores.
- Redacción del informe de expertos independientes.
- Convocatoria de junta general de socios/accionistas.
- Acuerdo de escisión.
- Derecho de información de accionistas, obligacionistas y representantes de trabajadores.
- Publicación de anuncios.
- Derecho de oposición de acreedores.
- Escritura e inscripción en el registro mercantil competente.
- Comunicación y acogimiento al régimen fiscal.
Régimen de Transmisión de Acciones y Participaciones Sociales
En Sociedades Anónimas (S.A.)
Las acciones pueden estar representadas por títulos (al portador o nominativas) o por anotaciones en cuenta.
En Sociedades de Responsabilidad Limitada (S.L.)
Las participaciones no pueden estar representadas por títulos; se transmiten mediante escritura pública.
Existen restricciones legales y estatutarias a la libre transmisión. Cláusulas como «Drag-Along» (derecho de arrastre) y «Tag-Along» (derecho de acompañamiento) protegen a socios mayoritarios y minoritarios respectivamente.
Legal Due Diligence: Auditoría para la Adquisición de Empresas
Auditoría legal y documental realizada para detectar riesgos en la adquisición. Se examinan aspectos societarios, fiscales, laborales, medioambientales, etc. Puede realizarse mediante un «Data Room» (documentación agrupada por el vendedor) o por solicitud directa del comprador.